پایگاه تخصصی فقه هنر

جامع الشتات-ج3-ص155

اين كه در صورت تقايل وفسخ صلح از طرفين، كه حق رجوع عود مى‌كند، دليل است بر بقاى‌ حق.

فاسدتر از تو هم اول است.

زيرا كه تقايل در حكم عقد جديد است آيا نمى‌بينى‌ كه بايع و مشترى‌ بعد لزوم عقد هيچ يك از اينها بدون رضاى‌ ديگرى‌ رجوع به آنچه در دست آن ديگرى‌ است نمى‌تواند كرد.

وبعد از تقايل جايز مى‌شود، و بسا هست كه تو هم شود كه بنابر اين هر گاه زوجه حق مضاجعه و مواقعه را در مدت صلح كند با زوج، پس اگر زوج در اين بين جماع كند بدون رضاى‌ زوجه، زنا كرده خواهد بود.

واين [ تو هم ] نيز در كمال سقوط است.

زيرا كه احكام زنا مشروط است كه آنفعل به غير زوجه واقع شود، وآن از باب جماع در حال حيض است وآن منافات با ترتب آثار ندارد.

ودر ما نحن فيه هم ما منع نمى‌كنيم بودن زوجه را در حكم زوجه در غير حق استمتاع، و رجوع منشأ عود زوجيت مطلقه نمى‌شود، ومثمر ثمرات رجوع كه حليت وقاع وغير آن باشد نيست.

چنانكه تصريح كرده‌اند كه هر گاه جماع كند بدون نيت رجوع منشأ [ تحقق ] (1) رجوع نمى‌شود.

پس چنانكه رجوع مشروط است به نيت، رجوع مشروط است به استحقاق واهليت رجوع.

و بدان كه اين مثل (خلع) نيست كه هر گاه زوجه رجوع كند به آنچه داده وزوج مطلع نشود به رجوع او، تا عده منقضى‌ شود حق زوجه ثابت باشد.

بلكه تا طرفين اقاله صلح نكنند زوجه مستحق چيزى‌ نيست.

هر چند در خلع هر گاه زوج مطلع شود به رجوع زوجه به بذل، او هم مى‌تواند رجوع كرد.

وچون در طلاق رجعى‌ شرط صلح مهر با حق الرجوع در ضمن عقد صورتى‌ ندارد – وبعد طلاق زوج مى‌تواند بگويد كه من صلح نمى‌كنم حق الرجوع را، وقبل از وقوع طلاق كه حق الرجوعى‌ هنوز ثابت نشده كه صلح بر آن وارد شود – پس چاره نيست مگر كه طرفين ثالثى‌ را وكيل كنند كه در غايبانه ايشان اول طلاق را بگويد وبعد از آن حق الرجوع را صلح كند.

بلى‌ در اينجا اشكال ديگرى‌ رو مى‌دهد كه فقها دعوى‌ اجماع كرده‌اند بر اين كه شرط است كه موكل در حين توكيل مالك امرى‌ كه در آن وكيل كرده، باشد ومسلط

1: اصل اين لفظ در نسخه خوانا نبود بدين صورت اصلاح گرديد.