پایگاه تخصصی فقه هنر

الحاوی الکبیر فی فقه مذهب الامام الشافعی و هو شرح مختصر المزنی-ج10-ص327

بها وأغلق الباب وكشف القناع إلا أنه لم يطأ فسئل رسول الله ( ص ) هل تحل للأول إن طلقها الثاني فقال : ( لا حتى تذوق عسيلته ويذوق عسيلتها ) .

والعسيلة : مختلف فيها فذهب أبو عبيد القاسم بن سلام إلى أنها لذة الجماع ، وذهب آخرون إلى أنها الإنزال وذهب الشافعي وأكثر الفقهاء إلى أنها الجماع ، لأن اللذة زيادة والإنزال غاية .

وقد روى عبد الله بن أبي مليكة عن عائشة رضي الله تعالى عنها عن النبي ( ص ) أنه قال : ( العسيلة هي الجماع ) .

ولأنه إجماع الصحابة روي ذلك عن علي وعائشة وجابر وابن عمر وأنس أنها لا تحل للأول حتى يصيبها الثاني .

وقال عمر وعلي حتى تذوق العسيلة وهي ماؤه ، وليس لهم في الصحابة مخالفة ، لأن الزوج الثاني شرط عقوبة للأول ، وزجراً من الطلاق الثلاث لتدعوه الحمية والأنفة من نكاح الزوجة أن لا يطلقها ثلاثاً ؛ لأنهم كانوا يطلقون ويراجعون ، فلو حلت له بمجرد العقد من غير إصابة لما دخله من الحمية والأنفة ما يمنعه من الثلاث كما يدخله إذا وطئت ، فلذلك صار الوطء مشروطاً .

فأما الآية وأن النكاح هو العقد دون الوطء فعنها جوابان :

أحدهما : أن العقد حقيقة في النكاح ، فجاز في الوطء ، وقد يجوز أن يحمل على مجازه بدليل ، والسنة أقوى دليل ، قال الشافعي : فسرت السنة والكتاب وأولى ما فسر به القرآن هو السنة .

والثاني : أن الكتاب أوجب شرطاً هو العقد ، والسنة أوجبت شرطاً ثانياً وهو الإصابة فاقتضى وجوب أحدهما بالكتاب ، ووجوب الآخر بالسنة .

وأما تحريم المصاهرة فلا يجوز أن يعتبر به حكم الإباحة ، لأن التحريم أوسع لحصوله بالوطء من غير عقد كالوطء بشبهة كذلك بالعقد من غير وطء والإباحة لما لم تثبت بالوطء من غير عقد ، ولا بالفاسد من العقود لم يثبت بمجرد العقد من غير وطء .

( فصل : )

فإذا تقرر ما وصفنا فلا تحل للأول بعد الطلاق الثلاث إلا بخمسة شروط :

أحدها : أن تنقضي عدتها منه .

والثاني : أن تنكح غيره .

والثالث : أن يطأها . والرابع : أن يطلقها إما ثلاثاً أو دونها .

والخامس : أن تقضي منه عدتها فتحل حينئذ للأول أن ينكحها غير أن المقصود بها الإباحة في هذه الشروط الخمسة شرطان العقد والإصابة .