جواهرالکلام فی شرح شرایع الاسلام-ج35-ص360

من الاحكام، ولذا يقال: إنه اليمين في نفسها وبالجملة بملاحظة جميع ما ذكر يظهر الظن المعتمد عليه بصحة ما عليه الاكثر “.

قلت: لا يخفى عليك أن الاستعارة المزبورة في النصوص المذكورة لا تقتضي الشركة التي ذكرها، كما أنه لا حجة في الاستقراء الذي ذكرها، خصوصا بعد افتراقهما بأحكام كثيرة، كنية القربة ورجحان المتعلق وغيرها، وليس الاطلاق المزبور نحو قوله صلى الله عليه واله (1): ” الطواف بالبيت صلاة ” إذ لا شئ في النصوص أن النذر يمين، كما هو واضح.

نعم قد يقال: إن المراد باليمين في المعتبرين ما يشمل النذر بقرينة الشهرةبين الاصحاب والظن باتحاد المنشأ فيهما، وهو وجوب طاعة الزوج وكونه قيما على المرأة.

مضافا إلى الصحيح المزبور الذي لا يقدح في حجيته اشتماله على ما لا نقول به من الامور المزبورة وعلى الاستثناء الذي قد يقال بمنافاته أيضا بعد انجباره بالعمل، وقاعدة عدم خرج الخبر عن الحجية بعدم العمل ببعضه والاستثناء إنما هو من التصرف في مالها، ولا ريب في جواز ذلك لها، بل وجوبه في الحج الواجب والزكاة الواجبة، وصلة الرحم كذلك، كما أنه لا ينافيه جواز تبرعها في مالها بغير إذنه، إذ لعل للالزام حكما يفارق التبرع، كما في الولد بل والعبد فيما لا يضر بالسيد، كالحلف على بعض الاقوال المندوبة ونحوها، وكأنه لعموم قواعد الشرع، فلم يجعل له ولا للولد والزوجة يمينا ونذرا مطلقا وإن لم يكن مما نافى حق الزوج وحق الولد وحق السيد.

ولعله لذا قال المصنف وغيره:

(وكذا يتوقف نذر المملوك على إذن المالك، فان)

لم يأذن و

(بادر لم ينعقد وإن تحرر، لانه وقع فاسدا)

بل في الرياض نفي الخلاف فيه، بل عن صريح المسالك الاجماع عليه وإن لم أتحققه، مضافا إلى

(1) سنن البيهقى ج 5 ص 87.